什么是合同保全？合同保全的方式以及與財產(chǎn)保全的區(qū)別

1、什么是合同保全？

2、合同保全方式有幾種？

3、如何區(qū)別撤銷權(quán)行使的客觀要件和主觀要件？

4、合同保全與財產(chǎn)保全的區(qū)別是什么？

1、什么是合同保全？

所謂合同的保全，是指合同之債的債權(quán)人依據(jù)法律規(guī)定，在債務(wù)人不正當(dāng)處分其權(quán)利和財產(chǎn)，危及其債權(quán)的實現(xiàn)時，可以對債務(wù)人或者第三人的行為行使撤銷權(quán)或者代位權(quán)的債權(quán)保障方法?！逗贤ā返?/span>73、74、75條對此制度作出了規(guī)定。保全措施是指為了防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少，而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害時，允許債權(quán)人為保全其債權(quán)的實現(xiàn)而采取的法律措施。

合同的保全，從本質(zhì)上講是一種債的保全，是指為了防止合同債務(wù)人財產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)人利益受損，而允許債權(quán)人可以通過行使某種權(quán)利予以干預(yù)的法律制度。

2、合同保全方式有幾種？

合同保全方式有代位權(quán)和撤銷權(quán)兩種。

(一)代位權(quán)：

它是因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。

代位權(quán)的要件：需債務(wù)人對第三人享有債權(quán)，倘若債務(wù)人沒有對外的債權(quán)，就無所謂代位權(quán);需債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)收取債務(wù)，且能夠收取，而不收取;債務(wù)人怠于行使自己的債權(quán)，已害及債權(quán)人的債權(quán);債務(wù)人已陷于遲延履行。

對于代位權(quán)的行使，只要具備代位權(quán)的條件，債權(quán)人即可行使債務(wù)人的權(quán)利，以自己的名義請求第三人向債務(wù)人清償債務(wù)，也可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。債權(quán)人行使代位權(quán)，對第三人、債務(wù)人和債權(quán)人本人都會產(chǎn)生法律效力。

(二)撤銷權(quán)。

當(dāng)債務(wù)人的行為損害了債權(quán)人的債權(quán)的時候，債權(quán)人可以向人民法院申請撤銷其行為，根據(jù)《合同法》及《合同法解釋二》的有關(guān)條文，債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)的情形有：

1、債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的;

2、債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的;

3、債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，對債權(quán)人造成損害的;

4、債務(wù)人惡意延長到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害的;

5、債務(wù)人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，給債權(quán)人造成損失的。

《合同法解釋二》第19條規(guī)定：“對于合同法第七十四條規(guī)定的‘明顯不合理的低價’，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當(dāng)時交易地的物價部門指導(dǎo)價或者市場交易價，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。

轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價;對轉(zhuǎn)讓價格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價?！?/span>

撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。債務(wù)人、第三人的行為被撤銷的，其行為自始無效。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

合同保全方式有代位權(quán)、撤銷權(quán)兩種，代位權(quán)與撤銷權(quán)都有一定的行使要件，撤銷權(quán)要在五年之內(nèi)行使，否則就會撤銷，對于轉(zhuǎn)讓價格按照規(guī)定要在指導(dǎo)價格的70%-130%之間，債務(wù)人與債權(quán)人之間的關(guān)系以及可以行使的權(quán)利和義務(wù)十分復(fù)雜。

3、如何區(qū)別撤銷權(quán)行使的客觀要件和主觀要件？

（一）、客觀要件：

撤銷權(quán)的行使首先要求債務(wù)人實施了一定的處分財產(chǎn)的行為，這種處分行為已發(fā)生法律效力，并已經(jīng)或者將損害債權(quán)人的債權(quán)。處分財產(chǎn)的行為主要有放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、在財產(chǎn)上設(shè)立抵押、以明顯不合理的低價出讓財產(chǎn)等。當(dāng)債務(wù)人采取上述不正當(dāng)或非法方式轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，導(dǎo)致債務(wù)人事實上的資不抵債，明顯損害債權(quán)人的合法權(quán)益，債權(quán)人才能行使撤銷權(quán)。

（二）、主觀要件：

這是說債務(wù)人實施處分財產(chǎn)行為時或債務(wù)人與第三人實施民事行為時具有惡意，即明知行為有損于債權(quán)人的合法債權(quán)，仍然執(zhí)意為之。這里，一方面，債務(wù)人必須具有惡意，也就是債務(wù)人知道或應(yīng)當(dāng)知道其處分財產(chǎn)的行為將導(dǎo)致自身無能力償還債務(wù)，從而侵害債權(quán)人的權(quán)益但仍然實施該行為：

另一方面，要求第三人也具有惡意，即第三人在債務(wù)人以極不合理低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)時，事實。上已經(jīng)知道此轉(zhuǎn)讓行為對債權(quán)人的權(quán)益造成了損害，但還是堅持完成行為，主觀上的惡意同樣是明顯的。

4、合同保全與財產(chǎn)保全的區(qū)別是什么？

合同的保全是指法律為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少或不增加而給債權(quán)人的債權(quán)帶來損害，允許債權(quán)人行使撤銷權(quán)或代位權(quán)，以保護(hù)其債權(quán)。財產(chǎn)保全是指人民法院在案件審理前或訴訟過程中，為了保證判決的的執(zhí)行，或避免財產(chǎn)遭受損失對當(dāng)事人的財產(chǎn)或爭議的標(biāo)的物采取查封、扣押、凍結(jié)等的強(qiáng)制措施。合同的保全與財產(chǎn)保全都是債權(quán)人享有的一種權(quán)利，但兩者是有很大區(qū)別的。

第一，申請的條件不同。合同保全的條件是債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少或不增加而給債權(quán)人的債權(quán)帶來損害。而財產(chǎn)保全的條件是有可能因為一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行，或者造成國家、人民財產(chǎn)的進(jìn)一步損失，使權(quán)利人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損失和造成無法挽回的遺患后果。

第二，合同的相對性規(guī)則不同。根據(jù)合同的相對性規(guī)則，財產(chǎn)保全債權(quán)人只向債務(wù)人提出申請，而不能向合同以外的第三人提出申請。合同的保全是合同相對性規(guī)則的例外。合同之債主要在合同當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力，然而在特殊情況下，因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，或與第三人實施一定的行為致使債務(wù)人用于承擔(dān)責(zé)任的財產(chǎn)減少或不增加，從而使債權(quán)人的債權(quán)難以實現(xiàn)時，法律為保護(hù)債權(quán)人的債權(quán)，允許債權(quán)人享有并行使代位權(quán)或撤銷權(quán)，這兩種權(quán)利的行使都會對第三人產(chǎn)生效力，此種現(xiàn)象可以看作是合同相對性規(guī)則的例外。

第三，保全的措施不同。財產(chǎn)保全的措施有查封、扣押、凍結(jié)、提取、扣留等。而合同保全的措施代位權(quán)或撤銷權(quán)。所謂的代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自已的名義代位行使債務(wù)的債權(quán);所謂的撤銷權(quán)，是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)的行為。

第四，適用的法律不同。財產(chǎn)保全，是程序法中制度，適用的程序法即《民事訴訟法》，必須依程序法所規(guī)定的措施，一般都需要由當(dāng)事人提出申請。而合同的保全，只是實體法中的制度，適用的是實體法即合同法，它是通過債權(quán)人行使代位權(quán)、撤銷權(quán)而實現(xiàn)的。