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十二個(gè)常見(jiàn)的電子合同問(wèn)題
2022-05-19

  近年來(lái),隨著經(jīng)濟(jì)全球化的不斷發(fā)展,跨國(guó)貿(mào)易需求迅速增長(zhǎng)。與此同時(shí),受新冠肺炎疫情影響,國(guó)外和其他地方的線下商業(yè)活動(dòng)變得越來(lái)越困難。在這種背景下,越來(lái)越多的企業(yè)和個(gè)人開(kāi)始選擇通過(guò)訂立電子合同和使用電子簽名來(lái)實(shí)現(xiàn)各方之間的合作。本文根據(jù)現(xiàn)實(shí)中客戶非常想了解的關(guān)于電子合同的十二個(gè)常見(jiàn)問(wèn)題,供各位讀者參考。


一、什么是電子合同?

  電子合同是指由雙方或多方當(dāng)事人通過(guò)電子信息網(wǎng)絡(luò)以電子的形式達(dá)成的設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議,被視為是書面合同的一種。

  電子合同在日常的生活經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中已經(jīng)非常普遍,最常見(jiàn)的如使用各類網(wǎng)絡(luò)軟件時(shí),用戶與軟件服務(wù)提供者達(dá)成的服務(wù)合同,或者是與第三方商家達(dá)成的買賣合同;再比如在使用各類網(wǎng)絡(luò)通訊軟件時(shí)(如微信、網(wǎng)絡(luò)郵箱),各方通過(guò)文字溝通的方式所達(dá)成的合意,如委托、贈(zèng)予、買賣物品等,即使沒(méi)有嚴(yán)格意義上的合同格式,也依然屬于電子合同的范疇。


二、電子合同適用于任何情形嗎?什么情況下不能使用電子合同?

  電子合同不能使用于涉及人身關(guān)系、公用事業(yè)服務(wù)的相關(guān)情形,同時(shí)不建議使用于不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓的相關(guān)情形,除前述情形外,電子合同同其他書面合同具有相同的效力。

  依據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》第四百六十九條的規(guī)定,以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件方式訂立的合同視為書面合同,其性質(zhì)及效力上與其他書面形式合同相一致。

  依據(jù)《中華人民共和國(guó)電子簽名法》(以下簡(jiǎn)稱《電子簽名法》)第三條及《電子合同在線訂立流程規(guī)范(征求意見(jiàn)稿)》規(guī)定,電子合同不得用于涉及人身關(guān)系、公用事業(yè)服務(wù)、其他法律法規(guī)規(guī)定不得適用的相關(guān)情形。值得注意的是,《電子合同在線訂立流程規(guī)范(征求意見(jiàn)稿)》中,還規(guī)定電子合同不得使用于不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓的相關(guān)情形。然該意見(jiàn)稿至今仍未正式頒布??紤]到《電子簽名法》在法律位階上為上位法,征求意見(jiàn)稿中的相關(guān)說(shuō)法無(wú)須遵從,但在電子合同的實(shí)際運(yùn)用中,仍應(yīng)盡量避免因此而導(dǎo)致的合同無(wú)效風(fēng)險(xiǎn)。


三、通過(guò)電子郵件、微信等網(wǎng)絡(luò)通信軟件達(dá)成合作意向,通信內(nèi)容能否構(gòu)成電子合同?需要注意哪些事項(xiàng)?

  正如前面提到的,使用網(wǎng)絡(luò)通信軟件進(jìn)行文本通信達(dá)成的合作意向可以構(gòu)成電子合同。數(shù)據(jù)電文是訂立合同的書面形式之一。只要電子郵件、通信內(nèi)容是雙方的真實(shí)意圖。同時(shí),沒(méi)有其他合同無(wú)效的情況。即使沒(méi)有簽署專門的電子合同,也可以構(gòu)成有效的電子合同。

  由于電子郵件、微信等軟件通常不會(huì)公布賬戶用戶的真實(shí)身份信息,因此可能很難確定合同訂立人的身份。同時(shí),由于數(shù)據(jù)文本容易被刪除和篡改,因此在舉證上存在更多困難。綜上所述,合同訂立雙方應(yīng)注意以下事項(xiàng):

  1.盡量將電子郵件、微信等軟件雙方交流的所有內(nèi)容記錄和保存好;

  2.在業(yè)務(wù)談判過(guò)程中,雙方應(yīng)盡量使用固定的電子郵件地址和賬號(hào),并在溝通過(guò)程中確認(rèn)雙方的身份信息,如相互發(fā)送營(yíng)業(yè)執(zhí)照、身份證件等;

  3.盡量保存其他能夠證明合同存在的證據(jù),如發(fā)票、收據(jù)、付款憑證、發(fā)票等;

  4.如果雙方就合同內(nèi)容發(fā)生爭(zhēng)議,可及時(shí)向公證部門申請(qǐng)證據(jù)公證或向法院申請(qǐng)保全電子數(shù)據(jù)證據(jù)。


四、什么是電子簽名?

  電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附能用于識(shí)別簽名人認(rèn)可相關(guān)內(nèi)容意思表示的電子數(shù)據(jù)。

  依據(jù)《電子簽名法》第十三條,可靠的電子簽名可以分為法定及意定兩種情形。意定情形下,當(dāng)事人可以自行選擇約定其電子簽名的可靠性標(biāo)準(zhǔn),而法定情形下,可靠的電子簽名應(yīng)當(dāng)確保滿足能夠識(shí)別簽名人的身份、能夠識(shí)別簽名人的真實(shí)意愿、合同內(nèi)容及簽名被修改時(shí)能被發(fā)現(xiàn)等要求。


五、通過(guò)圖像處理將公司公章、個(gè)人簽名直接粘貼在合同上,是否有電子簽名的效果?這樣的合同有效嗎?有什么風(fēng)險(xiǎn)?

  沒(méi)有電子簽名的效果。通過(guò)圖像處理(主要是通過(guò)摳圖等方式)在合同上粘貼簽名,不符合上述可靠電子簽名的法律標(biāo)準(zhǔn),因此沒(méi)有電子簽名的效果。

  雖然粘貼行為沒(méi)有電子簽名的效果,但它可以被視為承認(rèn)合同內(nèi)容的意圖表示。只要雙方同意承認(rèn)合同內(nèi)容,也可以賦予合同效力。

  風(fēng)險(xiǎn)在于,如果合同的另一方以這種方式簽署合同,我們可能需要證明另一方在爭(zhēng)議中有承認(rèn)合同內(nèi)容的意圖,以達(dá)到證明合同有效性的目的。因此,建議雙方在簽訂電子合同時(shí)使用可靠的第三方平臺(tái)來(lái)證明電子簽名的有效性。如果一方必須通過(guò)繪圖粘貼簽名,另一方應(yīng)注意以下事項(xiàng):

  1.盡量保存好雙方就合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議或另一方承認(rèn)合同內(nèi)容的相關(guān)溝通記錄;

  2.盡量保存好對(duì)方已實(shí)際履行合同內(nèi)容的相關(guān)證據(jù),如發(fā)票、收據(jù)、付款憑證、發(fā)票等。


六、應(yīng)當(dāng)怎樣簽署電子合同才能確保合同有效?

  電子簽名雖不是電子合同生效的必要條件,但可靠的電子簽名是確保電子合同有效最穩(wěn)妥的方式。現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)可靠電子簽名的認(rèn)定較為嚴(yán)苛,建議使用第三方電子簽約平臺(tái),如:放心簽。對(duì)簽約雙方身份、簽約過(guò)程以及電子合同進(jìn)行認(rèn)證以確保合同的效力。

  如前所述,不論是意定可靠的電子簽名還是法定可靠的電子簽名,對(duì)其可靠性的證明對(duì)于一般自然人與企業(yè)法人都存在技術(shù)難度較高、舉證難度較大的問(wèn)題,故使用資質(zhì)完備的第三方電子簽約平臺(tái),能夠明顯降低當(dāng)事人的證明責(zé)任。


七、使用第三方平臺(tái)簽訂電子合同一般需要經(jīng)過(guò)哪些流程?

  1.用戶注冊(cè)和認(rèn)證。在這個(gè)階段,各方應(yīng)在平臺(tái)上注冊(cè)賬戶并完成實(shí)名認(rèn)證。其中,實(shí)名認(rèn)證需要提供完整的身份證明材料,如自然人用戶提交身份證照片和人臉識(shí)別,法人用戶提交營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證照片等。

  2.簽發(fā)文件。在這個(gè)階段,電子合同一般由簽字人一方上傳到平臺(tái),然后分發(fā)給每個(gè)簽字人,然后共同完成合同的電子簽名。

  3.文件下載。這一階段的文件已經(jīng)確認(rèn)簽署完成,各簽署方可下載電子合同并保留。

  4.衍生使用。本階段一般是指平臺(tái)應(yīng)簽署一方的要求,并在訴訟程序中提供電子合同的技術(shù)報(bào)告、司法評(píng)估意見(jiàn)等資料,以證明合同的內(nèi)容和有效性。由于每個(gè)平臺(tái)的運(yùn)行模式和資質(zhì)不同,不同平臺(tái)在這一階段提供服務(wù)的方式可能存在很大差異。


八、第三方電子合同簽訂平臺(tái)所需資質(zhì)。

  根據(jù)《電子簽名法》和《電子認(rèn)證服務(wù)管理辦法》,提供電子認(rèn)證服務(wù)的第三方平臺(tái)應(yīng)具備以下條件:

  1.取得企業(yè)法人資格;

  2.專業(yè)技術(shù)人員、運(yùn)營(yíng)管理人員、安全管理人員和客戶服務(wù)人員,并應(yīng)滿足相應(yīng)崗位的技能要求;

  3.有適合提供電子認(rèn)證服務(wù)的資金和營(yíng)業(yè)場(chǎng)所,注冊(cè)資本不低于3000萬(wàn)元,有固定的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所和物理環(huán)境,滿足電子認(rèn)證服務(wù)的要求;

  4.擁有符合國(guó)家安全標(biāo)準(zhǔn)的技術(shù)設(shè)備,一般需要取得《電子認(rèn)證服務(wù)許可證》、《電子認(rèn)證服務(wù)使用密碼證書》、《信息系統(tǒng)安全等級(jí)保護(hù)備案證明》等證照;

  5.具有國(guó)家密碼管理機(jī)構(gòu)同意使用密碼的證明文件,一般需要取得《商用密碼產(chǎn)品型號(hào)證書》、《商用密碼產(chǎn)品銷售許可證》等證照;

  6.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。


九、企業(yè)能否搭建自己的數(shù)據(jù)平臺(tái)進(jìn)行有效的電子簽名?

  如果企業(yè)認(rèn)為有必要,可以建立自己的數(shù)據(jù)平臺(tái),使其可以證明所使用的電子簽名符合《電子簽名法》的相關(guān)要求。需要注意的是,由于電子簽名需要能夠識(shí)別簽名者的身份,并確保合同內(nèi)容和簽名不會(huì)被修改,因此自建系統(tǒng)還需要具有合規(guī)信息加密和實(shí)名認(rèn)證功能。一般來(lái)說(shuō),有必要獲得許可證,如商業(yè)密碼產(chǎn)品型號(hào)證書和電子認(rèn)證服務(wù)密碼證書,以確保系統(tǒng)的權(quán)威性和合規(guī)性。


十、合同雙方是否需要以同樣的方式簽訂合同?一方使用電子簽名,另一方使用實(shí)體印章是否影響合同效力?

  合同可以以不同的方式簽訂,但是為了避免爭(zhēng)議,建議在合同中明確約定各方的簽訂方式。


十一、如果他人以圖像處理的方式非法使用公司公章/個(gè)人簽章簽訂合同,應(yīng)如何維護(hù)公司/個(gè)人權(quán)益?

  在這種情況下,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取刑事和民事兩種程序,保護(hù)自己的權(quán)益:

  在刑事層面,非法使用公司公章的行為涉嫌偽造公司印章罪。如果犯罪人以非法占有為目的,通過(guò)上述行為惡意簽訂合同騙取金錢,也可能涉嫌合同欺詐。當(dāng)事人可以考慮向警方報(bào)告以處理相關(guān)行為人。

  在民事層面,當(dāng)事人了解相關(guān)情況后,應(yīng)及時(shí)聯(lián)系合同對(duì)方并說(shuō)明情況,并聲明合同無(wú)效。如果合同另一方不承認(rèn)當(dāng)事人的陳述并要求繼續(xù)履行,違反規(guī)定使用公章/個(gè)人簽名的行為人和合同另一方作為共同被告提起民事訴訟,要求確認(rèn)相關(guān)合同無(wú)效。同時(shí),從預(yù)防的角度出發(fā),還應(yīng)注意以下幾點(diǎn):

  1.公司應(yīng)完善內(nèi)部公章使用制度,對(duì)涉及公章打印的電子文件進(jìn)行數(shù)字化加密;

  2.公司應(yīng)簽訂的合作項(xiàng)目進(jìn)行嚴(yán)格審查,發(fā)現(xiàn)異常項(xiàng)目及時(shí)暫停調(diào)查;

  3.當(dāng)公司發(fā)現(xiàn)可能存在公章冒險(xiǎn)時(shí),應(yīng)及時(shí)通知相關(guān)方,控制損失風(fēng)險(xiǎn)范圍;

  4.公司應(yīng)加強(qiáng)對(duì)員工公章使用及法律責(zé)任的相關(guān)培訓(xùn);

  5.個(gè)人應(yīng)注意保護(hù)個(gè)人信息,防止個(gè)人電子簽名等重要信息泄露。


十二、能否以電子合同的形式訂立勞動(dòng)合同?有什么需要注意的?

  勞動(dòng)合同可以以電子合同的形式訂立。用人單位與勞動(dòng)者訂立電子勞動(dòng)合同的,應(yīng)當(dāng)注意以下事項(xiàng):

  1.用人單位與勞動(dòng)者訂立電子勞動(dòng)合同的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)雙方協(xié)商一致,并通過(guò)勞動(dòng)合同訂立平臺(tái);

  2.用人單位應(yīng)當(dāng)在訂立前明確告知?jiǎng)趧?dòng)者訂立電子勞動(dòng)合同的流程、操作方法、注意事項(xiàng)和查看,下載完整的勞動(dòng)合同文本,不向勞動(dòng)者收費(fèi);

  3.電子勞動(dòng)合同訂立后,用人單位應(yīng)通過(guò)短信、微信、電子郵件或APP信息提示等方式通知?jiǎng)趧?dòng)者,電子勞動(dòng)合同已訂立完成。


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