隨著互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的興起，民事主體間采用電子簽名形式訂立合同的做法已日益普遍，但隨之也帶來了各種風險和法律問題。根據(jù)法律規(guī)定，書面合同自當事人簽字或蓋章時成立且生效。電子簽名作為一種新興形式，仍是電子合同產(chǎn)生法律效力的前提條件。

    采用電子簽名簽合同具備法律效力嗎？由于電子簽名與傳統(tǒng)手寫簽名在物理載體及表現(xiàn)形式等方面都存在較大差異，其所認可的內(nèi)容往往存在更高的可復(fù)制性和可變更性，如何判斷電子簽名合同的有效性即成為一個現(xiàn)實問題。

    一、何為電子簽名？

    1.電子簽名和數(shù)據(jù)電文

    《電子簽名法》第二條第一款規(guī)定，電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。

    根據(jù)國際通行慣例，電子簽名可分為電子化簽名、生理特征簽名、數(shù)字簽名。目前在開放網(wǎng)絡(luò)中被廣泛使用的電子簽名以數(shù)字簽字為主，本文分析探討的電子簽名亦指數(shù)字簽名。

    《電子簽名法》第二條第二款規(guī)定，數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的信息，比如電子合同、電子郵件等。

    2.以電子簽名形式訂立合同的合法性

    我國《民法典》認可數(shù)據(jù)電文載體訂立合同屬于書面形式合同，并且制定了《電子簽名法》，但是并未具體指定必須確立哪一種電子簽名技術(shù)，而只是對可靠電子簽名及其認證機構(gòu)所需達到的條件做出要求。

    根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，只要不涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的、停止供水、供熱、供氣等公用事業(yè)服務(wù)的以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書的其他情形的，當事人均可約定使用電子簽名訂立合同。

    3.以電子簽名形式訂立合同的有效性

    《電子簽名法》對于當事人使用電子簽名采意思自治原則，規(guī)定當事人可以約定使用或者不使用電子簽名及數(shù)據(jù)電文。那么以電子簽名形式訂立的合同是否需當事人明確約定可以使用電子簽名才有效呢？實踐中存在不同觀點，有觀點認為只有當事人約定允許使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的，效力才會被認可；有觀點認為雖然沒有事先約定，但是相對方事后予以追認或?qū)嶋H履行，電子簽名才對交易相對方發(fā)生法律效力，反之，則不予以適用；也有觀點認為只要當事人未事先反對或拒絕使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文，就可以通過各方實際采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的行為來確認當事人已約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。

    二、以電子簽名形式訂立合同的原件判斷

    在司法實踐中，電子數(shù)據(jù)被轉(zhuǎn)化為其他形式的證據(jù)進行效力認定的現(xiàn)象非常普遍?！峨娮雍灻ā返谖鍡l規(guī)定：“符合下列條件的數(shù)據(jù)電文，視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式要求：

    1.能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時調(diào)取查用；

    2.能夠可靠地保證自最終形成時起，內(nèi)容保持完整、未被更改。但是，在數(shù)據(jù)電文上增加背書以及數(shù)據(jù)交換、儲存和顯示過程中發(fā)生的形式變化不影響數(shù)據(jù)電文的完整性?！逼浯?，2020年施行的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》）明確規(guī)定電子數(shù)據(jù)的制作者制作的與原件一致的副本，或者直接來源于電子數(shù)據(jù)的打印件或其他可以顯示、識別的輸出介質(zhì)，視為電子數(shù)據(jù)的原件。

    這一規(guī)定大大降低了當事人的舉證難度并提高了法院審查證據(jù)原件的效率。

    三、以電子簽名形式訂立合同的可靠性審查

    根據(jù)法律規(guī)定，只有可靠電子簽名才具有和傳統(tǒng)手寫簽名同等的法律效力，因此是否為可靠電子簽名是以電子簽名形式訂立合同有效性的關(guān)鍵?！峨娮雍灻ā返谑龡l規(guī)定：“電子簽名同時符合下列條件的，視為可靠的電子簽名：

    1.電子簽名制作數(shù)據(jù)用于電子簽名時，屬于電子簽名人專有；

    2.簽署時電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制；

    3.簽署后對電子簽名的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)；

    4.簽署后對數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)。當事人也可以選擇使用符合其約定的可靠條件的電子簽名?！?/p>

    但在司法實踐中，當事人以及法院完全依照法定條件進行嚴格舉證以及審查，并非易事。司法實踐中存在多種鑒別可靠電子簽名的方法和途徑，其中使用最為廣泛的就是電子認證機構(gòu)認證。

    總體來說電子簽名的制作過程都需通過頒發(fā)證書來實現(xiàn)。證書可分為兩種，一是軟證書，可存放在電腦里或托管在云服務(wù)器上，二是硬證書，可存放在USBkey里。

    電子交易中廣泛采用軟證書的技術(shù)手段來進行電子簽名，即由電子認證機構(gòu)頒發(fā)證書。根據(jù)法律規(guī)定，電子認證機構(gòu)須獲得工信部頒發(fā)的《電子認證服務(wù)許可證》，法院可通過工信部網(wǎng)站予以查詢確認。如果案件中涉及的電子簽名是由電子認證機構(gòu)頒發(fā)證書，法院即可初步認定該電子簽名系可靠電子簽名。但電子認證機構(gòu)認證的證明效力是有限的非絕對的，法院仍需再結(jié)合可靠電子簽名的專有性、控制性及不可更改性的三個性質(zhì)來進行比對判斷。

    四、法律風險防范

    電子簽名給交易主體帶來了高效和便捷，極大增強了交易主體的效率、節(jié)約了成本。交易主體應(yīng)用電子簽名訂立合同應(yīng)在法律允許的范圍內(nèi)進行。

    但同時也需注意防范使用電子簽名過程中所存在的法律風險：

    1.在尋找電子合同服務(wù)平臺時，選擇知名度較高并且經(jīng)過工信部認證許可的平臺；

    2.在進行合同簽章電子化時，應(yīng)當確保電子簽名制作數(shù)據(jù)專有且被專人控制；

    3.對電子簽名等電子數(shù)據(jù)實施監(jiān)控防止電子簽名被篡改，以使得電子簽名達到法定“可靠”性的標準從而使電子化的簽章具備與手寫簽名蓋章同等的法律效力。