民法典視角下的電子合同與實(shí)踐案例淺析

合同，是與人們?nèi)粘Ｉ畈豢煞指畹闹匾獌?nèi)容。大到投資、買(mǎi)房，小到買(mǎi)菜、乘坐公共交通等都離不開(kāi)合同的保駕護(hù)航。隨著新冠疫情在全球的爆發(fā)，人們的生活中電子合同已然漸漸成為了“主角”。新生效的《中華人民共和國(guó)民法典》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民法典》）更是吸收了《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)合同法，已失效）、《中華人民共和國(guó)電子商務(wù)法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《電子商務(wù)法》）等法律的相關(guān)內(nèi)容，對(duì)電子合同作出了相應(yīng)的規(guī)定。

一、何為電子合同

以往在《合同法》的規(guī)定中，合同的形式包括書(shū)面、口頭和其他形式。而《民法典》第四百六十九條明確規(guī)定了：書(shū)面形式是合同書(shū)、信件、電報(bào)、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書(shū)面形式。

該條中所稱(chēng)的數(shù)據(jù)電文在《民法典》中雖然沒(méi)有明確的解釋?zhuān)覀兛梢越梃b《電子簽名法》中的相關(guān)規(guī)定：數(shù)據(jù)電文，是指以電子、光學(xué)、磁或者類(lèi)似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息 。

除此之外，中華人民共和國(guó)商務(wù)部印發(fā)的《電子合同在線(xiàn)訂立流程規(guī)范（征求意見(jiàn)稿）》中所述，電子合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間以數(shù)據(jù)電文為載體，并利用電子通信手段設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 。

總結(jié)上述條文的規(guī)定，我們可以看出電子合同在具體內(nèi)容上與傳統(tǒng)合同并無(wú)不同，只是在締約的方式上“無(wú)紙化”，借用了網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)、電子郵件等形式。而隨著法律的不斷完善，電子合同的可調(diào)取性成為不容忽視的關(guān)鍵之一。

二、電子合同的成立

電子合同本質(zhì)上與紙質(zhì)合同相同，仍然是當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果，因此其成立仍然遵循以往《合同法》中規(guī)定的要約和承諾的規(guī)則。 

《民法典》第四百九十一條第二款對(duì)此有明確規(guī)定，當(dāng)事人一方通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合要約條件的，對(duì)方選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功時(shí)合同成立，但是當(dāng)事人另有約定的除外。付款是買(mǎi)方的主要給付義務(wù)，一般而言并不對(duì)合同的成立造成影響，因此《民法典》規(guī)定在買(mǎi)方提交訂單成功時(shí)合同成立。但與此同時(shí)，《民法典》又留下了“當(dāng)事人另有約定的除外”的空間，有利于當(dāng)事人根據(jù)實(shí)際交易情況對(duì)其進(jìn)行調(diào)整。

三、電子合同的履行—標(biāo)的物的交付

電子合同標(biāo)的物交付，是電子合同履行的重要內(nèi)容。交付時(shí)間的確定，涉及風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)、所有權(quán)轉(zhuǎn)移、標(biāo)的物的孳息歸屬等問(wèn)題，直接關(guān)系合同當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的認(rèn)定。相較于傳統(tǒng)合同中商品的交付，部分電子合同涉及的互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)領(lǐng)域的交付存在著一定的特殊性，《民法典》第五百一十二條對(duì)此有著明確的規(guī)定，通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)訂立的電子合同的標(biāo)的為交付商品并采用快遞物流方式交付的，收貨人的簽收時(shí)間為交付時(shí)間。標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自交付之時(shí)轉(zhuǎn)移，根據(jù)前述條文，通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)訂立的電子合同的標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)自收貨人簽收時(shí)轉(zhuǎn)移。

該條屬于《民法典》新增內(nèi)容，明確了電子合同下，標(biāo)的物的交付時(shí)間。避免了部分商家以交付給物流的時(shí)間為交付時(shí)間的可能。如果在運(yùn)輸途中因?yàn)槲锪髟驅(qū)е仑浳餁p滅失的，由于在賣(mài)方交付給物流時(shí)風(fēng)險(xiǎn)就由買(mǎi)方承擔(dān)，買(mǎi)方針對(duì)貨物毀損滅失不能要求賣(mài)方賠償。但基于合同相對(duì)性原則，買(mǎi)方又不能直接向物流公司主張違約，此時(shí)，救濟(jì)途徑只有向物流公司主張侵權(quán)。但是根據(jù)侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定，認(rèn)定物流公司構(gòu)成侵權(quán)，要滿(mǎn)足侵權(quán)責(zé)任的四個(gè)構(gòu)成要件即：違法行為、損害事實(shí)、因果關(guān)系和主觀過(guò)錯(cuò)。由于該侵權(quán)也不符合舉證責(zé)任倒置的情形，因此買(mǎi)方主張侵權(quán)要證明以上四個(gè)要件，對(duì)于買(mǎi)方來(lái)說(shuō)，存在一定的不公平。此次《民法典》規(guī)定了交付時(shí)間為簽收日期，也就確定了風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁自交付到買(mǎi)家之日轉(zhuǎn)移，從而有利于保護(hù)買(mǎi)方的權(quán)益。 

四、電子合同效力認(rèn)定

（一）電子簽名的效力認(rèn)定

電子簽名是許多電子合同的重要組成部分。電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。《電子簽名法》第十四條對(duì)此有著明確規(guī)定，可靠的電子簽名與手寫(xiě)簽名或者蓋章具有同等的法律效力。而“可靠的電子簽名”需同時(shí)具備以下條件：

（1）電子簽名制作數(shù)據(jù)用于電子簽名時(shí)，屬于電子簽名人專(zhuān)有；

（2）簽署時(shí)電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制；

（3）簽署后對(duì)電子簽名的任何改動(dòng)能夠被發(fā)現(xiàn)；

（4）簽署后對(duì)數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動(dòng)能夠被發(fā)現(xiàn)。

與其配套的是《電子簽名法》第三條規(guī)定，民事活動(dòng)中的合同或者其他文件、單證等文書(shū)，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書(shū)，不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。

（二）電子合同中格式合同的效力認(rèn)定

對(duì)于需要面向企業(yè)訂立的電子合同而言，其需要面向的主體在交易前是不確定的，又因其交易量巨大，格式合同條款成為了大概率的選擇。實(shí)踐中，涉及電子合同效力的糾紛，也較多見(jiàn)于以一對(duì)多方式提供產(chǎn)品和服務(wù)的業(yè)務(wù)中。

《民法典》在以往《合同法》的基礎(chǔ)上，對(duì)格式條款進(jìn)行了如下的調(diào)整：

首先，明確了提供格式條款的一方將面臨雙重審查，一是是否履行了合理提示義務(wù)，二是條款內(nèi)容是否存在法定無(wú)效的情形。

其次，繼承了《合同法》關(guān)于格式條款解釋的規(guī)則，即對(duì)格式條款的理解存在差異的，采用對(duì)條款提供方不利的解釋。

《民法典》第四百九十六條規(guī)定，格式條款提供方未盡說(shuō)明義務(wù)，致使對(duì)方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關(guān)系的條款的,對(duì)方可以主張?jiān)摋l款不成為合同的內(nèi)容。對(duì)于用戶(hù)而言，格式條款與其他合同條款的區(qū)別在于其無(wú)法就條款內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商，只能選擇“接受或走開(kāi)”。法律基于保護(hù)弱勢(shì)締約方的目的，規(guī)定提供格式條款一方需要采取合理的措施，提升格式條款信息外觀和內(nèi)容的顯著性。但是，《民法典》對(duì)與格式條款提供方應(yīng)當(dāng)采取怎樣的方式履行對(duì)格式條款的合理提示義務(wù)并未作具體規(guī)定。 

最后，根據(jù)《民法典》第四百九十七條，格式條款提供方不合理地免除或者減輕其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、限制對(duì)方主要權(quán)利或排除對(duì)方主要權(quán)利的，條款無(wú)效。 

在使用電子合同高發(fā)的互聯(lián)網(wǎng)、電商等領(lǐng)域，為了規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)不可避免的需要對(duì)己方的責(zé)任進(jìn)行限制，對(duì)締約方的權(quán)利予以界定。由于法律并未明確規(guī)定“不合理地減輕或排除己方責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任排除對(duì)方權(quán)利”的具體標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)踐中審判機(jī)關(guān)對(duì)格式條款的態(tài)度較大程度取決于其對(duì)使用電子合同的企業(yè)所涉商業(yè)模式的理解。 

五、兩大常見(jiàn)的電子合同運(yùn)用場(chǎng)景

（一）企業(yè)自身的服務(wù)平臺(tái)與用戶(hù)訂立的電子合同

企業(yè)在線(xiàn)上搭建的電商服務(wù)平臺(tái)，向用戶(hù)提供產(chǎn)品、服務(wù)；用戶(hù)在平臺(tái)上注冊(cè)、點(diǎn)擊確認(rèn)用戶(hù)協(xié)議、使用/購(gòu)買(mǎi)平臺(tái)提供的服務(wù)或產(chǎn)品。此時(shí)的電子合同特點(diǎn)為合同大多為平臺(tái)單方擬定，用戶(hù)只能選擇是否簽署。因此，電子合同簽署方在簽署時(shí)需仔細(xì)審查合同內(nèi)容，避免出現(xiàn)不良后果。 

（二）民事主體之間利用第三方簽約平臺(tái)簽訂合同

隨著電子合同的迅猛發(fā)展，除了上述第一點(diǎn)的電子合同外，目前市面上出現(xiàn)大量的第三方平臺(tái)提供的電子合同簽約服務(wù)。第三方平臺(tái)提供的電子合同簽約服務(wù)常用操作手法：其一般首先會(huì)通過(guò)對(duì)合同簽訂雙方進(jìn)行實(shí)名認(rèn)證，并由雙方當(dāng)事人共同在線(xiàn)填寫(xiě)、修改或?qū)⒁鸭s定好的合同上傳至第三方平臺(tái)，平臺(tái)接著將文件轉(zhuǎn)換為電子合同的形式發(fā)送給雙方當(dāng)事人并讓雙方當(dāng)事人完成電子簽名。 

通過(guò)第三方平臺(tái)進(jìn)行電子合同簽約，相較于傳統(tǒng)的合同簽訂模式，即提高了合同簽訂效率，又由于第三方電子簽約平臺(tái)作為中立的第三方的介入，增加了合同的真實(shí)性。但當(dāng)事人也需注意第三方平臺(tái)的簽約資質(zhì)問(wèn)題，避免因此影響合同的效力。 

六、實(shí)踐中涉及電子合同的裁判觀點(diǎn)淺議

（一）電子合同無(wú)本人簽名，電子合同是否成立？

在浙江省杭州市中級(jí)人民法院審理的陳建忠與重慶市阿里巴巴小額貸款有限公司小額借款合同糾紛二審民事案件中，上訴人陳建忠提出《阿里信用貸款合同》上沒(méi)有本人簽名，對(duì)合同不予認(rèn)可。杭州中院認(rèn)為，案涉《阿里信用貸款合同》系上訴人以其名下的支付寶賬戶(hù)與阿里小貸公司通過(guò)網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)電文的形式簽訂，上訴人名下的支付寶賬戶(hù)也已通過(guò)上傳本人身份證照片、綁定的銀行卡驗(yàn)證等實(shí)名認(rèn)證程序注冊(cè)成功。所綁定的手機(jī)號(hào)碼系上訴人目前使用的手機(jī)號(hào)碼，故在支付寶賬戶(hù)名、登錄密碼、支付密碼經(jīng)驗(yàn)證一致的情況下訂立的案涉合同，應(yīng)視為上訴人本人與阿里小貸公司簽訂，該電子合同形式、內(nèi)容合法。 

通過(guò)杭州中院案例可知，即便電子合同上并無(wú)本人簽名，如有其他證據(jù)能夠證明該合同由本人簽訂，則合同應(yīng)為有效。 

在涉及電子合同、電子證據(jù)的相關(guān)訴訟案件中，被告容易抗辯的主要是電子簽名以及合同約定內(nèi)容，而對(duì)于實(shí)際履行的事實(shí)則難以否認(rèn)，如本案中出借方按合同約定日期和金額放款、借入方按合同約定期限、利率等部分還款等事實(shí)行為。同時(shí)，實(shí)際履行既是原告必須證明的事實(shí)，也是法院裁判支持訴請(qǐng)的前提。但需要注意的是，實(shí)際履行并非單獨(dú)能夠證明訴請(qǐng)的證據(jù)，只有在有基本證據(jù)證明合同關(guān)系成立的前提下，實(shí)際履行能夠起到印證合同內(nèi)容的作用，進(jìn)而可以增強(qiáng)法官對(duì)合同關(guān)系真實(shí)性的認(rèn)定。 

（二）一方當(dāng)事人認(rèn)為電子合同中電子簽名未認(rèn)證，電子合同的有效性該如何認(rèn)定？

在廣東省深圳市中級(jí)人民法院深圳市中蘭德融資擔(dān)保集團(tuán)有限公司與楊更欣、李戎方、宜賓市翠屏區(qū)更新日用品商行追償權(quán)糾紛一案中，借款人、出借人、擔(dān)保人在線(xiàn)簽訂《借款合同》和《擔(dān)保合同》，合同約定：“本合同經(jīng)當(dāng)事各方通過(guò)合拍在線(xiàn)網(wǎng)站以網(wǎng)絡(luò)在線(xiàn)點(diǎn)擊確認(rèn)的方式訂立，正常操作后自動(dòng)生成電子合同，為各方同意和認(rèn)可，生效后對(duì)各方均具有法律約束力?！狈ㄔ赫J(rèn)為：“涉案的《委托擔(dān)保協(xié)議書(shū)》、《擔(dān)保函》及《借款合同》雖為數(shù)據(jù)電文形式生成的合同，無(wú)當(dāng)事人的線(xiàn)下簽章，中蘭德公司亦未提供楊更欣的電子簽名認(rèn)證證書(shū)，但是上述合同均是通過(guò)在線(xiàn)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)簽訂，合同中均載明通過(guò)在線(xiàn)點(diǎn)擊生成的合同具有法律效力，合拍在線(xiàn)公司也出具了相關(guān)證明，并實(shí)際向楊更欣支付了借款，上述證據(jù)能構(gòu)成完整的證據(jù)鏈……故上述《借款合同》……合法有效?！?/p>

通過(guò)該案件可以看出，在訂立電子合同時(shí)，合同簽訂雙方都需注重電子簽名認(rèn)證的工作，不注重電子簽名的認(rèn)證工作可能會(huì)給后續(xù)帶來(lái)一定的糾紛。但我們亦需知道，電子簽名的認(rèn)證工作并非必須完成。依據(jù)《電子簽名法》中第十六條可知，法律并未強(qiáng)制要求電子簽名必須進(jìn)行認(rèn)證，因此實(shí)踐中電子合同訂立過(guò)程涉及的電子簽名存在經(jīng)過(guò)認(rèn)證和未經(jīng)認(rèn)證兩種情況。 

針對(duì)電子簽名本身，對(duì)于經(jīng)過(guò)認(rèn)證的電子簽名可以在訴訟中請(qǐng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)提供認(rèn)證證書(shū)，以證明電子簽名的真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性；未經(jīng)認(rèn)證的電子簽名，原告要確保自身具有存儲(chǔ)和呈現(xiàn)電子簽名的必備條件，同時(shí)需要其他輔助證據(jù)加以證明，舉證義務(wù)加重。在本案中，原告提供了平臺(tái)公司出具的相關(guān)證明，結(jié)合實(shí)際支付借款的事實(shí)，方才能構(gòu)成完整的證據(jù)鏈。 

（三）一方當(dāng)事人辯稱(chēng)電子合同并非本人操作，是否能夠得到法院支持？

在浙江省高級(jí)人民法院審理的上訴人楊國(guó)新與被上訴人浙江新華公司等期貨交易糾紛二審案件中，楊國(guó)新與新華公司簽訂電子化期貨交易協(xié)議一份，約定新華公司向楊國(guó)新提供電腦自助委托、互聯(lián)網(wǎng)自助委托和新華公司提供的電話(huà)委托查詢(xún)系統(tǒng)等形式的電子化期貨交易功能。在訴訟過(guò)程中楊國(guó)新認(rèn)為“本人從未使用過(guò)自助交易系統(tǒng)”“追究被上訴人擅自使用本人賬戶(hù)自助交易系統(tǒng)開(kāi)通以來(lái)的全部侵權(quán)責(zé)任”。二審法院認(rèn)為：“根據(jù)雙方約定：楊國(guó)新必須自行更改初始交易密碼及妥善保管交易密碼并適時(shí)更換，如因交易密碼泄漏而造成的一切損失均由楊國(guó)新自行承擔(dān)。而2003年11月20日楊國(guó)新在給新華公司開(kāi)通自助委托交易系統(tǒng)的申請(qǐng)書(shū)中表明，楊國(guó)新已在新華公司的期貨交易委托系統(tǒng)上修改了交易密碼……故楊國(guó)新修改后的密碼具有私有性、惟一性和秘密性的特征，其具有對(duì)交易者身份進(jìn)行鑒別即數(shù)字簽名（電子簽名）的功能......正是由于私人密碼的上述特點(diǎn)和功能，這就決定了使用私人密碼的法律后果：本人行為原則，即只要客觀上在交易中使用了私人密碼，如無(wú)免責(zé)事由，則視為交易者本人使用私人密碼從事了交易行為，本人對(duì)此交易應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任......正是因?yàn)楸景钙谪浗灰字噶钔ㄟ^(guò)楊國(guó)新修改后的密碼在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)出，原審法院根據(jù)私人密碼使用中的本人行為原則，確認(rèn)本案數(shù)據(jù)電文期貨交易指令由楊國(guó)新下達(dá)，并判決其承擔(dān)相應(yīng)的交易后果，并無(wú)不當(dāng).....上訴人提出的原審法院證據(jù)認(rèn)證不當(dāng)?shù)认嚓P(guān)上訴理由，不能成立?！?/p>

從浙江高院案件，我們可以總結(jié)出，私人密碼使用即為本人行為原則，是指只要客觀上在電子化銀行交易中使用了私人密碼，如無(wú)免責(zé)事由，則視為交易者本人使用私人密碼從事了交易行為。 電子簽名不是傳統(tǒng)紙質(zhì)簽名的電子化，而是能夠識(shí)別用戶(hù)身份的數(shù)據(jù)。交易密碼只要符合可靠電子簽名的條件，與手寫(xiě)簽名或者蓋章具有相同的法律效力。在簽訂電子合同的過(guò)程中，行為人的意思表示是通過(guò)登錄賬號(hào)、輸入密碼來(lái)完成，在實(shí)際操作過(guò)程中，有可能由他人代為操作而非借款人本人操作，但法律后果均由借款人自行承擔(dān)，除非能夠提供對(duì)方系統(tǒng)存在安全過(guò)錯(cuò)的反駁證據(jù)。

綜上所述，本文從《民法典》電子合同的相關(guān)規(guī)定出發(fā)并結(jié)合相關(guān)實(shí)踐案例，解答了實(shí)踐中電子合同常見(jiàn)的一些爭(zhēng)議問(wèn)題。

隨著電子合同的不斷發(fā)展變化，亦會(huì)出現(xiàn)更多的新問(wèn)題與新挑戰(zhàn)，在此之中，我國(guó)企業(yè)需重視對(duì)于電子合同的合規(guī)工作，避免出現(xiàn)相應(yīng)的違約或侵權(quán)行為。個(gè)人在簽署電子合同時(shí)亦需看清電子合同中的條款內(nèi)容，注意合同簽訂流程中的每一步可能涉及的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，做好相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)防范工作。