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簽合同注意事項(xiàng)-制訂合同的十個(gè)注意事項(xiàng)
2021-12-10

簽合同注意事項(xiàng)-制訂合同的十個(gè)注意事項(xiàng):


一、合同名稱及編號(hào)


合同名稱對(duì)各方合同關(guān)系的確定有至關(guān)重要的意義。對(duì)于簡(jiǎn)單的買賣合同、供用電合同等,一般人尚可比較正確地使用合同名稱。但對(duì)于復(fù)雜的合同關(guān)系,合同制訂者使用正確的合同名稱,就更為必要了。


例如,甲將住宅的外墻貼磚工程包給了乙做,乙再找丙實(shí)際做工程,那合同名稱應(yīng)該寫承攬合同、勞動(dòng)合同還是其他?不同的合同名稱,引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任是不一樣的。如果丙在外墻貼磚過(guò)程中,不慎摔下受傷,起訴甲、乙承擔(dān)賠償責(zé)任,那賠償責(zé)任如何確定?雖然法官會(huì)以其認(rèn)為的實(shí)際法律關(guān)系作出裁判,但不同的合同名稱會(huì)對(duì)給法官留下不同印象。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第10條,除非承攬合同的定作人對(duì)定作、指示或者選任有過(guò)失,否則定作人對(duì)承攬人對(duì)第三人的損害不承擔(dān)賠償責(zé)任。但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第9條,勞動(dòng)合同的雇主應(yīng)對(duì)雇員在從事雇傭活動(dòng)中的人身?yè)p害,承擔(dān)賠償責(zé)任。由此可見(jiàn),承攬合同和勞動(dòng)合同的人身賠償責(zé)任劃分不一樣,責(zé)任程度也視乎案情不同有所區(qū)別。


又如,甲、乙、丙擬共同出資成立一家有限責(zé)任公司,甲、乙向丙支付款項(xiàng),由丙籌建。但丙在裝修公司的過(guò)程中,已經(jīng)花費(fèi)完全部投資款。至此,甲、乙無(wú)心經(jīng)營(yíng)。丙也同意簽訂一份《歸還借款協(xié)議》,在一定期限內(nèi)付清甲、乙的款項(xiàng)。但其實(shí),簽訂《歸還借款協(xié)議》對(duì)丙而言是十分不利的。因?yàn)?,甲、乙、丙是公司的出資人,涉案款項(xiàng)是公司出資款。如公司設(shè)立不成的,損失應(yīng)由全部出資人按情況各自分?jǐn)?,并非由某個(gè)或某些投資人單獨(dú)承擔(dān)。


此外,編制合同編號(hào)對(duì)企業(yè)合同管理的意義不言而喻。一些常態(tài)化管理的企業(yè),會(huì)對(duì)常用的合同進(jìn)行日期、地區(qū)、種類的編號(hào)劃分,一方面是為了對(duì)合同進(jìn)行更好的保存和梳理,另一方面也能在訴訟中起到加強(qiáng)己方證據(jù)證明力的作用。


二、合同當(dāng)事人


制訂一份偏向于己方的合同,必須要確定好合同的主體。而確認(rèn)好合同抬頭的各方當(dāng)事人,對(duì)合同主體的確定至關(guān)重要。公司作為合同當(dāng)事人的,一定要注意書寫公司全稱,否則很容易混淆成其他公司,給對(duì)方落下把柄。個(gè)人作為合同當(dāng)事人的,除了要書寫全稱,至少還要核對(duì)和寫明身份證號(hào)碼。


《個(gè)人借款合同》中,當(dāng)事人一般會(huì)涉及出借人及借款人、擔(dān)保人、見(jiàn)證人。出借人身份很好確認(rèn),但是其他當(dāng)事人,如果缺少合同抬頭的注明,就較難確定了。例如,出借人甲要求丙、丁為借款人乙作保證擔(dān)保。但甲擬寫的《個(gè)人借款合同》中,抬頭只寫明出借人是甲、借款人是乙,而合同落款由甲、乙、丙、丁四人簽字。合同落款也沒(méi)有標(biāo)注丙、丁的身份。如甲起訴歸還借款,丙、丁不承認(rèn)其擔(dān)保人的身份,則法院判決要求丙、丁承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的可能性將大打折扣。


三、合同期限


制定合同期限必須合理,不宜過(guò)長(zhǎng)或過(guò)短。合理的合同期限,可以督促各方當(dāng)事人在此期間積極行使權(quán)利,履行義務(wù)。例如,債權(quán)人在《付款協(xié)議》給予債務(wù)人過(guò)長(zhǎng)的還款期限的,除非出現(xiàn)《合同法》第68條的不安抗辯等情形,否則法院判決債務(wù)人到期前還款的可能性將大為降低。


此外,某些類型的合同期限有法定上限。例如,《合同法》第214條規(guī)定,租賃合同的期限不得超過(guò)20年。超過(guò)20年的,超過(guò)部分無(wú)效。


四、違約金和定金


在日常商業(yè)活動(dòng)中,合同當(dāng)事人熱衷于約定違約方承擔(dān)滯納金、罰款、罰金等費(fèi)用。但該一表述并不規(guī)范,滯納金、罰款、罰金僅用于行政或刑事法律領(lǐng)域。民事合同的違約費(fèi)用一般表述為違約金。合同當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。


根據(jù)《合同法》第114條以及《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(二)》第29條,違約方認(rèn)為違約金過(guò)分高于造成的損失的,可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。違約金超過(guò)造成損失的30%的,一般可以認(rèn)定是“過(guò)分高于造成的損失”。


此外,合同定金與日常生活的訂金、押金、誠(chéng)意金有很大區(qū)別。定金是一方給付對(duì)方的債權(quán)擔(dān)保金,常見(jiàn)于需方支付供方。定金的法律保護(hù)是雙向的。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無(wú)權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。定金數(shù)額不得超過(guò)合同標(biāo)的額的20%。


值得注意的是,違約金和定金不能同時(shí)要求,只能擇一適用。合同既約定違約金,又約定定金的,對(duì)方違約時(shí),己方只能擇一適用違約金或者定金條款。


五、送達(dá)地址


近幾年來(lái),由于最高人民法院在《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)民事送達(dá)工作的若干意見(jiàn)》等文件中肯定了當(dāng)事人約定法律文書送達(dá)地址的效力,所以目前的民事合同都傾向于約定法律文書送達(dá)地址。例如,某些合同有如下約定:為聯(lián)絡(luò)和送達(dá)方便,合同各方確認(rèn)的聯(lián)系地址如下             。本合同聯(lián)系地址和聯(lián)系信息適用于雙方往來(lái)聯(lián)系、書面文件送達(dá)及爭(zhēng)議解決時(shí)法律文書送達(dá)。


約定文書送達(dá)地址,有利于己方通知解除合同、中斷訴訟時(shí)效,也有利于法院更塊地送達(dá)對(duì)方,避免公告送達(dá)60日的訴累,也壓縮了對(duì)方轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的時(shí)間。


六、法院管轄


很多人在打官司的時(shí)候都會(huì)納悶,哪個(gè)法院有權(quán)管轄自己的案件?哪個(gè)法院管轄自己的案件更方便,更有利?


在訴訟中,原告向被告主張?jiān)V訟請(qǐng)求,已經(jīng)占據(jù)了一定的主動(dòng)優(yōu)勢(shì)。為平衡原被告的力量,除少量的專屬管轄外,民事案件的一般管轄原則是“原告就被告”,即由被告住所地法院管轄案件。在此情況下,原告住所地法院一般無(wú)權(quán)管轄案件。原告需要到其他法院起訴,就更耗時(shí)耗力了。


但是,在民事案件中,當(dāng)事人約定為王,也就是說(shuō)當(dāng)事人可以突破法律規(guī)定,約定與本案有關(guān)地點(diǎn)的法院管轄,諸如合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等等。所以,己方如在合同中約定糾紛由己方住所地法院管轄,則己方起訴時(shí),將更為方便;對(duì)方起訴時(shí),則耗時(shí)耗力。這無(wú)疑增加了己方談判的籌碼。


七、落款日期


很多人認(rèn)為,合同只需要雙方簽字或蓋章就足夠了,所以容易漏寫落款日期。當(dāng)己方將合同一式幾份地給到對(duì)方,如果發(fā)生糾紛,則漏寫日期的合同將給己方增加一定的舉證難度。


其實(shí),書寫落款日期有以下好處:(1)方便計(jì)算訴訟時(shí)效和除斥期間;(2)便于己方解除合同;(3)方便計(jì)算違約金、利息等款項(xiàng)金額;(4)固定案件事實(shí),梳理時(shí)間脈絡(luò),給法官留下好印象等等。否則,己方需要補(bǔ)充大量的輔助證據(jù),使法官信服己方觀點(diǎn)。這在一些強(qiáng)調(diào)時(shí)間的復(fù)雜案件中尤為重要。


八、約定解除情形


除《合同法》第94條的合同法定解除情形外,法律還允許民事主體約定合同解除的情形。解除合同的條件成就的,解除權(quán)人可以解除合同。所以,己方在起草合同時(shí),都應(yīng)該仔細(xì)分析符合合同商業(yè)背景下的合同解除情形,制訂出使己方利益最大化的合同。如對(duì)方履行的義務(wù)與合同不符,就可以一紙要求解除合同。例如,(1)購(gòu)買熱鍍鋅產(chǎn)品的買方在買賣合同中約定賣方提供冷鍍鋅等其他產(chǎn)品的,合同解除,支付違約金;(2)房屋中介公司在居間合同中約定買方需在一定期限內(nèi)簽訂買賣合同,否則合同解除,沒(méi)收服務(wù)費(fèi);(3)出租人在租賃合同中約定承租人轉(zhuǎn)租或者逾期60日以上不支付租金的,合同解除,沒(méi)收定金。(合同法已廢止,可參考民法典)


九、費(fèi)用承擔(dān)


在民商事經(jīng)濟(jì)往來(lái)中,法律尊重各方民事主體的內(nèi)部約定,并保障履行。國(guó)務(wù)院《訴訟費(fèi)用交納辦法》規(guī)定,受理費(fèi)、保全費(fèi)等訴訟費(fèi)用由敗訴方負(fù)擔(dān)。部分勝訴、部分?jǐn)≡V的,法院根據(jù)案件的具體情況決定當(dāng)事人各自負(fù)擔(dān)的訴訟費(fèi)用數(shù)額。


在民事合同關(guān)系中,除非合同約定違約方承擔(dān)律師費(fèi)、鑒定費(fèi)、保全擔(dān)保費(fèi)等非訴訟費(fèi)用,否則法院一般不會(huì)判決違約方承擔(dān)上述費(fèi)用。個(gè)別案件除外。因此,為減少訴訟成本,合同起草者在制訂合同時(shí)就可以將律師費(fèi)等費(fèi)用約定其中。聘請(qǐng)律師,由專業(yè)的人做專業(yè)的事。


十、其他


除了上述合同事項(xiàng),己方也要注意在合同之外搜集有利于己方的信息。例如,對(duì)方為個(gè)人的,必須讓對(duì)方提供身份證正、反面復(fù)印件;對(duì)方為企業(yè)的,可以讓對(duì)方提供相關(guān)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。這不但便于己方確認(rèn)對(duì)方的證件信息,也便于己方核實(shí)對(duì)方的身份,防止陷入騙局。


例如,在借款合同關(guān)系中,借款人是個(gè)人的,出借人可要求借款人提供名下不動(dòng)產(chǎn)證、結(jié)婚證、銀行流水等復(fù)印件;借款人是公司等組織的,出借人可要求借款人提供名下不動(dòng)產(chǎn)證、基本戶和一般戶等復(fù)印件。這無(wú)疑有利于出借人掌握借款人的財(cái)產(chǎn)狀況,向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行,查封、扣劃和拍賣借款人財(cái)產(chǎn)。


結(jié)語(yǔ):上述事項(xiàng),僅是制訂簡(jiǎn)單的合同所必需。如要制訂一份復(fù)雜的合同,需要注意的事項(xiàng)更是繁雜多變,不言而喻。

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